由大陸開放律師看兩岸司法合作

http://www.CRNTT.com   2009-01-01 00:10:10

賈慶林與吳伯雄在論壇上互動熱絡 　　中評社台北1月1日訊／台灣“國家”政策研究基金會研究員曾志超在中央日報網路報發表文章，分析兩岸司法合作問題，全文如下： 　　一、前言  　　第四屆兩岸經貿文化論壇(即“國共論壇”)20、21日在上海舉行，本次論壇以擴大和深化兩岸經濟交流與合作為主題，兩岸逾400名學者、專家、官員出席。閉幕式並針對加強兩岸合作、攜手應對國際金融危機，宣佈大陸各有關部門為此制定的10項政策措施。　 　　其中第十項為允許符合條件的台灣居民在大陸從事律師職業，有助於就近提供台商獲得司法服務。本文希望開放律師僅是兩岸司法合作的開端，未來能進一步擴大司法合作。  　　二、開放台灣居民在大陸從事律師  　　過去台灣人無法取得大陸律師執照，不能在大陸地區執業，台商無法聘用熟悉的律師為其服務，當台商投資或發生糾紛時相當不便。1994年大陸首次開放境外律師參加時，港澳台共有三百多人報考，台灣有三人上榜。之後就停止台灣人報考，暌違14年再度對台開放，今年6月台灣居民參加中國大陸“國家”司法考試，國人可以透過該項考試，取得律師職業證書，得在大陸執業。  　　近期大陸已經發佈《取得“國家”法律職業資格的台灣居民在大陸從事律師職業管理辦法》，允許符合條件的台灣居民在大陸按管理辦法從事律師職業。不但提供一條台灣法律人的就業管道，也將能為國人爭取相關權益。惟開放台灣居民在大陸從事律師，仍有以下事項值得關切：  　　1.協助通過司法考試的台籍人士在大陸實習：大陸今年6月再次開放台灣居民參加中國“國家”司法考試，吸引818位台灣考生，其中有37名考試合格。根據《取得“國家”法律職業資格的台灣居民在大陸從事律師職業管理辦法》第四條規定，司法考試合格的考生，需在大陸律師事務所參加為期一年的實習，並經當地地方律師協會考核合格。始能取得律師職業證書，得在大陸執業。  　　惟根據通過大陸司法考試的台灣考生反應，難以找到大陸律師事務所願意提供實習的機會，而無法參加為期一年的實習，取得律師職業證書在大陸執業。盼望大陸官方能提供相關的援助，協助其獲得實習的機會，不讓該政策的美意落空。  　　2.進一步開放律師業務：根據《取得“國家”法律職業資格的台灣居民在大陸從事律師職業管理辦法》第三條規定，台灣居民獲准在大陸律師事務所執業，可以擔任法律顧問、代理、諮詢、代書等方式從事大陸非訴訟法律事務，也可以擔任訴訟代理人的方式從事涉臺婚姻、繼承的訴訟法律事務。  　　台灣居民獲得法律職業資格證書後，除涉臺婚姻、繼承的訴訟法律事務外，國人僅能從事非訟事件的工作，而無法出庭。而多數的非訟事件本來就不需律師資格，使其效果大打折扣。希望大陸能進一步開放律師業務，讓台籍的大陸律師也能在大陸地區從事訴訟業務。  　　三、加強法律實務界的交流與合作  　　過去兩岸在法學的學術交流上，十分密切。每年均有許多法律學系的教授與學生，往來與兩岸之間。台灣部分法律規範與學說，深深影響近年來大陸成文法的制定。  　　然而，在法律實務界的交流與合作方面，則相形見絀。與兩岸接觸頻繁的情形，完全不成比例。導致部分領域呈現法律真空的狀態，或是法律見解嚴重歧異的問題。  　　因此，未來應強化兩岸法律實務界的交流與合作，無論在司法官或是律師界，都有必要進一步針對各項議題進行交流。尤其兩岸在共同打擊犯罪、查緝走私方面，更具急迫性。  　　另外，許多台灣經濟犯或是槍擊要犯經常選擇躲在大陸地區，由於兩岸未簽訂引渡條約或協定，1990年海基會與海協會為了兩岸共同打擊犯罪，而簽訂的《金門協議》，得以相互遣返“刑事嫌疑犯或刑事犯”，但在遣返經濟犯罪嫌疑人方面則付之闕如，造成陳由豪、王又曾等“債留台灣，錢進中國”之流，無法引渡回台，故兩岸應加強該方面的合作。  　　四、兩岸應儘速相互承認商標與專利優先權  　　大陸的智慧財產權（大陸方面稱“知識產權”）一直是國際相當關切的議題，過去仿冒以及盜版的問題十分猖獗，近年來已大有改善。與台灣有關的智慧財產權議題，主要有商標註冊與相互承認優先權二項。其中部分台灣商標遭他人搶註，或與台灣、中國大陸或其他地名無法註冊的問題，在雙方不斷努力下，已經逐漸克服。然商標與專利優先權至今仍無法相互承認，至為遺憾。  　　所謂優先權（right of priority），係指容許在外國申請專利或商標註冊申請的人，如於一定期間內，在國內申請同一內涵的專利或商標註冊，可以主張以國外的申請日為國內的申請日。國內審查時，即以國外的申請日視為在國內提出申請之日。按專利及商標註冊，各國大致上採先申請主義。即同一或類似內涵的專利或商標，以先提出申請者，可以優先獲得核准獲註冊（參看專利法第二十七條、商標法第三十六條）。優先權制度實質上容許國外的申請人於國內申請時插隊。  　　由於國外的申請日視為國內的申請日，在設定權力取得要件時，也以國外的申請日來認定，例如認定專利的技術內容使否符合新穎性或進步性，即以國外得申請日為準。如此，使申請人的權利取得，不致於受中間期間（國外的申請日至為國內的申請日）所生事件的影響。  　　台灣並未簽署巴黎公約，因此無法根據巴黎公約與其他會員國，享受優先權的待遇。為避免國人權益受到影響，智慧財產局遂積極與各國簽訂優先權互惠協定，相關“國家”有目前與美國、澳大利亞、德國、瑞士、日本、法國、列支敦士登、英國、奧地利、紐西蘭、荷蘭、薩爾瓦多、哥斯大黎加、瓜地馬拉、尼加拉瓜等國及歐盟簽署商標或專利優先權互惠協定，使得我國專利或商標申請人享有優先權利益。  　　但與中國大陸卻因政治因素，遲遲無法簽署優先權互惠協定。論其實際，台灣與中國大陸無法簽訂商標或專利優先權互惠協定最主要的問題，仍是政治考量，已經超越法規層次的問題。如今兩岸關係已經趨於緩和，此一問題應有機會儘速解決。  　　五、結論  　　兩岸司法之間的交流與合作，從大陸開放台灣人得登陸擔任執業律師，跨出重要的第一步。縱然開放程度台方仍不十分滿意，有進一步的開放空間，然已為台商提供維護權益，提供更佳保障的機會。  　　未來盼望能將觸角擴展至加強法律實務界的交流與合作，兩岸在共同打擊犯罪、查緝走私及引渡犯罪嫌疑人方面加強合作，防範治安死角。  　　另外，智慧財產權亦為兩岸重要的法律議題，除要求大陸當局持續掃蕩智慧財產的侵權行為外，商標與專利優先權亦屬相當迫切的課題，過去中國大陸因政治考量不願承認台灣的商標與專利優先權。如今兩岸春暖花開，雙方應應儘速相互承認優先權，以促進兩岸商標權與專利權人之利益。